Институт номинального сервиса и его место в оффшорной индустрии

Что такое номинальный сервис?

С юридической точки зрения номинальный сервис подразумевает под собой систему договорных отношений между номинальными лицами (директорами и акционерами) и фактическими владельцами (бенефициарами) компании.

Номинальный сервис — это дополнительная услуга, предусматривающая в момент регистрации компании или потом назначение на должность директора вместо себя (реального владельца и действительного управляющего компанией) другого лица. Иными словами, в компании будет действовать так называемый «теневой» директор. То же самое касается и акционера будущей корпорации – он также может быть номинальным.

Если назначены номинальные директора, номинальные акционеры, а в отдельных случаях и номинальные секретари, то речь идёт о полном номинальном сервисе в данной компании.

Наиболее распространённой целью привлечения номиналов в компанию является соблюдение конфиденциальности при создании собственной корпоративной структуры, когда личность собственника может быть полностью скрыта, — в корпоративных документах фигурируют данные номинальных лиц. При этом номинальные директор и акционер не контролируют деятельность компании и действуют исключительно по указанию собственника. Но это в общих чертах.

Когда и как возник институт номинального сервиса?

Система договорных отношений между номинальными директорами, акционерами и подлинными владельцами-бенефициарами известна ещё со времён существования зиц-председателей. Однако хорошо отработана в классическом понимании этого феномена она была во второй половине прошлого века, на заре развития бизнеса по оффшорному сценарию.

Родоначальниками предоставления услуг, связанных с номинальным сервисом, стали юристы Великобритании, которые выбрали для этих целей жителей острова Сарк, где до сих пор ещё действуют законы, установленные чуть ли не с феодальных времен, в частности, касающиеся налогообложения физических лиц. И вот сарковцы стали охотно оказывать (разумеется, за определённую сумму) свои услуги в качестве номиналов. При этом от них не требовалось ничего, кроме банального согласия выступать в данной роли. То же самое касалось и компаний, предоставлявших услуги доверительного управления, — как правило, контроль над их деятельностью в те годы был минимальным.

Затем по этому пути пошли и юристы других стран, становясь провайдерами услуг, связанных с номинальным сервисом. Однако теперь эта деятельность, как правило, подлежит обязательному лицензированию и повсеместно жёстко контролируется.

Когда актуален номинальный сервис?

В первую очередь, номинальный сервис актуален тогда, когда в стране регистрации компании ведётся открытый и общедоступный реестр акционеров и директоров, и нет особого желания «светиться» там со своими именами. Например, в Великобритании или на Кипре, где в момент создания компании в соответствии с местными законодательствами регистрирующим органам требуется предоставить информацию о директорах и владельцах компаний, которая в дальнейшем будет доступна постороннему глазу. Проследить связь между номиналом и фактическим владельцем компании в официально открытых для публики документах в таких случаях нельзя.

Когда же речь идёт о каком-нибудь классическом оффшоре, наличие номиналов в компании уже не столь актуально – там не ведётся реестр директоров и акционеров на государственном уровне, эти сведения подаются только регистрационному агенту.

Также номинальный сервис напрашивается в тех случаях, когда это выгодно с точки зрения будущей деятельности компании, — например, необходимо демонстрировать управляемость компании с территории той юрисдикции, где она зарегистрирована; когда планируется открывать представительство компании в другой стране и нет желания самим выступать в роли директоров и так далее.

Ещё один момент – невозможность зарегистрировать компанию без местного директора. В законодательствах некоторых европейских юрисдикций (Швейцария, Нидерланды, Люксембург, Лихтенштейн) чётко оговорено, что директором компании может быть только гражданин этого государства либо резидент Европейского Союза.

Нельзя также сбрасывать со счетов и фактор имиджа директора компании: кому-то хочется представлять интересы компании, в которой директором является гражданин, например, Великобритании…

Кто такой номинальный директор?

Номинальный директор – это управляющий делами компании, однако не исполняющий эти обязанности в силу того, что он наделён лишь представительскими функциями. Все действия номинал совершает исключительно по указанию реального собственника, с которым его связывают договорные отношения. Впрочем, по желанию владельца корпорации, объём полномочий номинального директора может быть расширен, однако любое решение номинального директора бенефициар всегда в состоянии отменить.

Как правило, управление делами компании осуществляется поверенными лицами компании (их, естественно, назначает бенефициар) на основании выданной номинальным директором генеральной доверенности.

Кто такой номинальный акционер?

Номинальный акционер – это лицо, которое не является собственником акций компании в действительности, а лишь «держит» их в пользу реального владельца корпорации. Основу отношений собственника с номинальным акционером составляет самый обычный вид траста – Bare (Simple) Trust (Простой траст), при котором бенефициар имеет непосредственное и абсолютное право на имущество, переданное в трастовое управление, и доход от него.

Реальный собственник в любой момент времени может сменить номинального держателя акций на другое лицо. Так же, как и в случае с номинальным директором, проследить связь между номиналом и фактическим владельцем в официально открытых для публики документах нельзя.

Какие существуют различия между номинальным и реальным акционером?

Основное различие между реальным и номинальным акционером заключается в том, что номинальный акционер де факто не обладает правом собственности на акции компании.

Реальный акционер – это собственник компании, истинный выгодоприобретатель. Номинальный акционер лишь формально является таковым. Он владеет акциями в пользу собственника и не имеет права самостоятельно принимать никаких решений относительно деятельности компании.

Кто такой бенефициар?

БЕНЕФИЦИАР(ИЙ) (от лат. beneficium — благодеяние) — выгодоприобретатель, то есть лицо, пользующееся благами по договору или на других законных основаниях; лицо, в интересах которого осуществляется доверительное управление собственностью; получатель денег по аккредитиву или страховому полису. Так, к примеру, толкуется этот термин в юридической литературе.

Определение этого понятия также даёт Директива ЕС 2005/60/ЕС. Бенефициарным владельцем признаётся физическое лицо (лица), в конечном итоге владеющие или контролирующие бизнес, либо физическое лицо (лица), в чьих интересах фактически осуществляются отдельные операции и вся деятельность.

Бенефициарный владелец или бенефициар – это реальный собственник компании, тот, в чью пользу держит акции номинальный акционер и осуществляет управление компанией номинальный директор. Бенефициаром может быть только физическое лицо, конкретный человек.

Какой бы сложной и «замороченной», на первый взгляд, ни была корпоративная структура, в ней, безусловно, всегда присутствует конечный бенефициар, и это исключительно физическое лицо. А при желании «докопаться» до него можно всякий раз, когда это требуется, — например, когда речь идёт об открытии банковских счетов компании.

Факт владения или контроля над бизнесом определяется, исходя из прямого (непосредственного владения) или косвенного (через цепочку юридических лиц) владения или контроля соответствующего пакета акций или долей, дающих право голоса (25 процентов плюс одна акция).

Что такое отказное письмо и в чем его смысл?

Когда заказывается номинальный сервис, разрабатывается целый пакет документов.
При своём назначении на должность директора номинал подписывает и так называемое «отказное письмо» (Resignation letter), в котором он заранее соглашается со своей будущей отставкой с данного поста, причём письмо не датировано. В любой момент бенефициар, по своему усмотрению, может сменить номинального директора на другое лицо – для этого надо всего лишь проставить в отказном письме соответствующую дату.

Как только в Resignation letter появляется дата, с этого дня полномочия директора прекращаются. Дата может быть любая, однако надо иметь в виду, чтобы это не вступало в противоречие с полномочиями поверенного, на которого в своё время выпускалась от имени номинального директора доверенность.

Таким образом, отказное письмо является юридической защитой прав бенефициара от несанкционированных действий со стороны номинального директора.

Что такое трастовая декларация и для чего она нужна?

При выпуске акций, директор принимает резолюцию о выпуске акций, подписывает сертификат акций, а в случае номинального акционера дополнительно выпускается также трастовая декларация.

Трастовая декларация (Deed of trust, Declaration of trust) — это договор, который регулирует отношения между номинальным акционером и бенефициаром. В декларации чётко прописывается, что в данной компании номинал-держатель акций является именно номинальным акционером, самостоятельного права управления акциями не имеет и действует исключительно по инструкции собственника.

В трастовой декларации также указывается количество акций, дата их выпуска и данные конкретного физического лица, в пользу которого номинальный акционер эти акции держит. Именно трастовая декларация является основным документом, подтверждающим право собственности истинного владельца на компанию.

Если в компании несколько бенефициаров (а такое, разумеется, возможно), то оформляется несколько трастовых деклараций по числу бенефициаров компании в соответствии с долевым участием каждого из них.

Какие документы входят в комплект при оформлении номинального сервиса?

Помимо трастовой декларации и отказного письма, в общий пакет при использовании номинального сервиса входят следующие документы:

Бланковый (незаполненный) инструмент передачи акций (Unexecuted Stock Transfer Form/ Unexecuted Instrument of Transfer of Shares). Со стороны лица, передающего акции, инструмент подписан номинальным акционером, графы с информацией о правоприобретателе остаются незаполненными. Этот документ позволяет бенефициару самостоятельно в любой момент сменить юридического собственника акций.

Генеральная доверенность (Power of Attorney). Доверенность выдаёт номинальный директор в пользу лица, указанного бенефициаром, либо на имя самого бенефициара. В ней номинал авторизует поверенного осуществлять основные полномочия по управлению деятельностью компании, включая право на открытие, закрытие и управление банковскими счетами, открытие и закрытие филиалов и представительств, подписание договоров, на отстаивание интересов компании в судах и так далее.

Декларация номинального директора (Declaration of Nominee Director). В этой декларации номинал подтверждает, что является номинальным директором, действующим по инструкции бенефициарного владельца, и никаких претензий на компанию и её активы не имеет. В документе проставлена дата назначения номинала на пост директора компании.

Бланковая резолюция о смене директора (Blank Resolution of appointment). Данная резолюция выглядит как недатированное решение о смене номинального директора с незаполненными строками, содержащими сведения о новом директоре. Благодаря такой резолюции, бенефициар в любой момент времени может сменить директора компании.

Сертификат коммерческой чистоты (Non-trading declaration), свидетельствующий об отсутствии каких-либо экономических сделок компании. Подобное поручительство входит в комплект документов компаний таких юрисдикций, как, например, Гонконг, Великобритания, Кипр, где компании обязаны каждый год проходить аудит. В поручительстве номинальный директор подтверждает, что до момента его подписания компания не вела никакой коммерческой деятельности, и у неё нет никаких финансовых обязательств.

Может ли быть номинальным директором юридическое лицо?

Да, юридическое лицо может выступать в роли номинального директора компании. При этом директором и акционером этого юридического лица, в свою очередь, выступают номиналы – физические лица, которые и будут подписывать от имени и по поручению корпорации-номинала документы вашей компании и совершать все другие необходимые действия по её управлению.

Агентства, оказывающие услуги номинального сервиса, предлагают готовые компании, которые могут выступать как в роли номинальных директоров, так и в роли «теневых» акционеров.

Как управлять оффшорной компанией, если там номинальный директор?

Вопрос об управлении оффшорной компанией обычно сводится к двум пунктам: управление счетами компании и осуществление её хозяйственной деятельности, выражающейся в определённом документообороте. Счетами компании, как правило, распоряжаются сами бенефициары или их доверенные лица.

Управление оффшорной компанией осуществляется двумя способами: посредством инструкций, полученных от бенефициара, и выпуска доверенности. Иногда оба эти способа используются одновременно.

Номинальный акционер/ директор совершает определённые действия только по факту получения конкретных указаний от владельца компании. Способ передачи инструкций, количество лиц, авторизованных их отдавать, при заказе услуг, связанных с номинальным сервисом, определят сам бенефициар.

Кроме генеральных доверенностей, номинальный директор может также выпускать и специальные доверенности с ограниченными правами по управлению делами компании (включая право на заключение всего одной конкретной сделки). В них указываются лица, имеющие полномочия представлять определённые интересы компании и в течение конкретно оговоренного срока. Количество доверенностей, полномочия, которые там прописываются, круг поверенных, а также сроки действия доверенностей, определяет, повторяем, исключительно бенефициар.

Какие проблемы может вызвать использование генеральной доверенности?

При очевидных плюсах использования бенефициаром генеральной доверенности для практического управления компанией существуют несколько моментов, которые могут вызвать неблагоприятные последствия для бизнеса. Так, использование доверенности на постоянной и регулярной основе может привести к тому, что действия поверенного на территории РФ будут рассматриваться нашими налоговыми органами как действия, приводящие к образованию постоянного представительства в налоговом смысле. Постоянное представительство признаёт доходы и расходы, а также формируют налоговую базу в том же порядке, что и российские компании.

Зачастую доверенное лицо воспринимается как фактический собственник компании, что и приводит к потере конфиденциальности. Однако если доверенность выдана не на бенефициара компании, то всегда присутствует риск недобросовестного выполнения поверенным переданных ему полномочий.

Может ли номинальный директор управлять компанией?

Номинальный директор может визировать различные документы от имени компании – это право предоставляется ему корпоративным законодательством и оно, как правило, прописывается в уставе компании. Однако решения о том, что и когда ему следует подписывать, принимает, повторяем, исключительно бенефициар. Он направляет инструкцию номиналу и тот, соответственно, расписывается на документе в указанном месте. Таким образом, номинальный директор оффшорной компании не может самостоятельно управлять компанией.

Может ли номинальный директор контролировать деятельность компании?

Вообще говоря, можно рассматривать несколько возможных вариантов контроля над деятельностью компании со стороны номинала. Первый случай – это так называемый «тотальный» контроль по швейцарскому типу, когда всеми делами компании, включая ведение счетов, управляет директор.

Второй вариант – это когда номинал не управляет счетами компании, но всегда внимательно изучает присланные ему для подписания документы на предмет их соответствия законодательству страны регистрации компании (например, кипрский вариант). В таком случае номинал никогда не подписывает документы на русском языке, требует их перевода на английский, а полученный перевод с помощью профессионального переводчика всегда сам сличает с оригиналом.

Ещё один вариант – номинальный директор контролирует деятельность компании «ограниченно». Так действует подавляющее большинство директоров оффшорных компаний. К примеру, номиналу на подписание поступила резолюция, которая, по его мнению, ущемляет интересы других акционеров компании, и тогда он просит бенефициара прояснить ситуацию.

И последний вариант – директор подписывает абсолютно всё, что ему дают на визу, включая, положим, расписку на русском языке, что бенефициар дал ему в долг… миллион долларов наличными.

Может ли номинал отказаться от подписания документов?

Да, такое вполне возможно, особенно в тех случаях, когда номинальный директор может заподозрить бенефициара в попытке совершить какие-либо мошеннические действия.

Иногда номинальный директор оффшорной компании может отказаться подписать документ, датированный задним числом; либо если он видит, что в документе фигурируют заведомо невыполнимые обязательства, и так далее.

Может ли номинальный директор снять деньги со счёта компании?

Снять денежные средства может распорядитель счёта (подписант), и только он один. Подписантом же, как правило, выступает сам хозяин компании или лицо, назначенное им и поименованное в банковской карточке. Таким образом, номинальный директор не имеет доступа, а иной раз даже и не осведомлён о наличии счета, если только банк не требует подписи директора на своих определённых формах или сам бенефициар не сообщил ему об этом.

Провайдеры номинальных услуг не рассматривают распоряжение счетами клиентов как популярную услугу и не спешат предлагать её, хотя при особых обстоятельствах можно договориться и об этом. Несколько иным образом обстоят дела в ряде стран континентальной Европы (Швейцария, Люксембург, Лихтенштейн, Австрия, Нидерланды), где наличие местного директора закреплено законодательствами этих юрисдикций, и в странах с английской системой права (Великобритания, Ирландия, Нормандские острова, остров Мэн, Кипр, Мальта), где традиции трастового управления являются обычаями делового оборота и поэтому очень сильны. Но здесь мы сталкиваемся с применением трастового права, а это уже совсем другая история.

Надо ли иметь в компании номинального секретаря?

В некоторых юрисдикциях, например, на Кипре, а до недавнего времени и в Великобритании, обязательно требуется наличие в компании и секретаря. Он должен заполнять и подписывать некоторые формы, как на стадии регистрации самой компании, так и при её дальнейшем обслуживании.

В частности, ему следует подавать ежегодные сведения о компании в государственный реестр, вести переписку с налоговой службой и так далее. Вот почему владельцы компаний в таких случаях, как правило, прибегают и к услугам номинальных секретарей.

Какие документы компании содержат сведения о директорах и акционерах?

Имя номинального директора указывается в постановлении о назначении первого директора компании, есть также подписаные от его имени резолюция о выпуске акций в пользу номинала и сертификат акций. После того как эти документы оформлены, составляются и отправляются регистрационному агенту регистр директоров и регистр акционеров компании, в офисе которого они будут храниться всё время существования компании.

В случае любых изменений в компании, связанных со сменой директоров, назначением дополнительного директора, передачей акций от действующего акционера другому лицу или дополнительной эмиссией акций, эти регистры обновляются и снова отсылаются агенту.

В принципе возможен вариант, когда эта информация, по желанию хозяина компании, может быть занесена и в государственный регистр той оффшорной юрисдикции, где зарегистрирована ваша компания. В таком случае вы получите на руки документ с соответствующей отметкой государственного регистра.

Однако это скорее исключение – как правило, абсолютное большинство владельцев оффшорных компаний заказывают другой документ, который называется Certificate of Incumbency и который оформляет регистрационный агент. В нём содержатся
сведения о директорах и акционерах компании.

Какую информацию о бенефициарах надо сообщать номиналам?

Как минимум, номинальные акционеры хотят знать хотя бы в общих чертах, каков характер вашего бизнеса. Они могут также попросить бенефициара предоставить копии своих паспортов и подтверждение адреса местожительства.

То же самое касается и номинального директора – в случае выпуска доверенности он также имеет право запросить копии паспортов поверенного.